如何判定迅雷是否触碰了IMO的红线?

2018-03-23 10:46:00 作者:来源: 胡说金融 作者:胡捷 出处 : 博客

  我接触到的业界和学界的朋友认为,互金协会指出IMO这种模式的潜在风险,很敏锐,很及时;但如何认定一个具体的硬件销售案例是否属于IMO,其逻辑要点还需要进一步明确,并配以必要的财务量化分析。以下是我们思考的一些关键点,提出来供探讨。

  这个领域中引人关注的案例有:迅雷的玩客(链克,原玩客币WKC),快播旗下流量矿石的流量宝盒(流量币LLT),还有暴风播酷云(BFC积分)等。以下讨论以迅雷为例。

  【先说结论】

  从细致的法理分析和量化的财务分析来看,迅雷在出售玩客云的环节和用户运行玩客云的环节,应该没有涉及非法集资,不构成IMO。这与我和部分学者之前的直觉猜测是相反的。

  一般来讲,一个企业在发售其硬件后,用虚拟积分回报参与资源分享的硬件用户,确实有可能触碰IMO的红线。但要判断这种可能性是否成为现实,需要对销售时、销售后的相关因素做具体分析。同样的分析方法,也可以用到快播和暴风公司的产品上,具体结论要看各家的情况。

  【政策背景】

  2018年1月12日,中国互联网金融协会在针对虚拟币的风险警示中提到了ICO的变种IMO。其典型做法是:企业向用户出售一种硬件,用户在运行该种硬件、享受其服务(如加速下载、私人云盘等)的同时,对企业的另外业务(譬如带宽、存储等)贡献了资源或服务,从而获得虚拟数字资产的回报。互金协会的风险警示指出,在这种运作模式下,发售硬件的企业有可能涉嫌用虚拟资产代替了对用户所贡献资源或服务的法币付款义务,本质上是一种融资行为,是变相ICO。

  不论ICO还是IMO,问题的本质焦点在于:是否涉嫌非法集资。因此我们从非法集资的定义切入。

  【什么是非法集资?】

  中国人民银行41号文(1999-01-27)《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》关于面向公众集资的定义是:“以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金,并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。”

  根据同一文件,如果未经有关部门批准便实施上述面向公众的集资行为,即构成非法集资。

  【迅雷出售玩客云,是非法集资还是合法销售?】

  迅雷面向公众出售硬件玩客云换取现金,在理论上可能属于用“其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金”,但也可能是属于普通的销售行为。那么到底是集资还是销售,关键是要看在硬件玩客云和现金的交换完成后,迅雷对于用户,是否仍然背负在未来一定时期内偿付现金或者回报实物的未尽义务。

  如果有未尽义务,则可能构成集资。如果没有未尽义务,则属于普通的销售。而是否有未尽义务的判定依据,应该是以下两条之一:

  1)迅雷承诺,在未来一定期限内,用户无需再为迅雷提供任何资源或服务,即可获得货币、实物或其它方式的回报;或者

  2)迅雷在出售玩客云时收取的现金明显高于硬件玩客云(所含服务)的公允市场价值。

  从第1)条判据来看,迅雷没有做这样的承诺。用户在未来的确有可能获得积分(又称作玩客币、链克),但那是回报用户在使用玩客云的过程中为迅雷提供上行带宽和存储空间的,而不是回报之前购买玩客云时所付的现金。事实上,购买了玩客云但不共享上行带宽和存储空间的用户,只能消费其极速下载和个人云盘服务,不会得到任何积分。

  从第2)条判据来看,硬件玩客云为用户提供了如下服务:a) 终生极速下载;b)个人云盘(用户需要额外配置一个移动硬盘)。极速下载的市场价值是145元/年,如果以3年计算,终生极速下载服务价值435元。玩客云配上一个用户自己购买的5T移动硬盘(约1200元),即可享受5T的个人云盘服务,市价约为2000元。即玩客云在个人云盘服务上价值800元。这样,终生极速下载和个人云盘两项服务的公允市价一共为1235元。而迅雷玩客云的平均售价为328元,已经为硬件玩客云的价值所冲抵。(现在看来,量化的财务分析,对于定性硬件销售是否属于集资,有关键的作用。之前我和部分学者忽略了这个分析,导致怀疑“硬件众筹销售+虚拟积分奖励”的模式必然触碰IMO的红线,现在看来失之粗疏,对于迅雷是不公平的。)

  综上,迅雷在出售玩客云之后,没有未尽义务,不管是以法币支付的义务,还是以其它形式回报的义务,都没有。也就是说,迅雷在销售玩客云的环节没有涉嫌非法集资。

  【用户运行玩客云的过程中,迅雷是否涉嫌非法集资?】

  用户运行硬件玩客云的目的,首先是消费其服务(极速下载、个人云盘)。如果用户在消费玩客云的通过时,开启了资源共享模式,为迅雷提供上行带宽和存储空间,他会因此获得积分(又称玩客币、链克),并可以在未来以积分换取迅雷的服务。据称,约有近一半的用户选择开启共享模式。

  这是典型的以物易物(这里的物,包括资源、产品和服务),是法律允许的、常见的交易形态。很显然,这种交易形态完全不涉及现金,因此既不能构成资金募集,也不能构成未来的法币付款义务,也就不满足非法集资的定义。

  【多说一句】

  迅雷一度提供了玩客币(后称链克)的转账功能,从而让黑市交易在一段时间内得以进行。虽然这个功能现在已经封了,但黑市上曾经出现过的玩客币疯张,的确将迅雷玩客云的运作模式放到了聚光灯下。现在看来,封掉企业积分的黑市炒作,也许是更加重要的关注点。而对于企业产品的众筹销售,我们应该有更多的宽容和鼓励。

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